4.
El fideicomiso y el fraude
La transferencia fiduciaria de bienes en favor del
fiduciario podría, en determinadas circunstancias, constituirse en el paso previo al
estado de cesación de pagos como presupuesto de la insolvencia del deudor, la que en
doctrina se conoce como "el estado de un patrimonio que se manifiesta impotente para
afrontar el cumplimiento de las obligaciones exigibles". Sin embargo, dicho estado de
cesación de pagos no es exigencia para configurar el fraude a los acreedores, en tanto y
en cuanto este ultimo deviene del ejercicio fraudulento por parte del deudor de sus
propios derechos o facultades en perjuicio de aquellos. El derecho trata de proteger el
patrimonio del deudor como garantía de las deudas que lo gravan, a través de la acción
revocatoria o pauliana, acción típicamente conservatoria cuya finalidad es mantener
incólume el derecho de garantía del acreedor, preparando la vía para la ejecución
forzosa.
En el contrato de fideicomiso, atento a que la
transferencia no se realiza al fiduciario ni a titulo gratuito ni a titulo oneroso, sino a
titulo "de confianza", la calificación del acto a los fines de su
encuadramiento en el capítulo 2, del título II, Sección 2da, libro II, del Código
Civil, amerita una hermenéutica que tenga en cuenta la intención del codificador. En
efecto, el capítulo destinado a tratar del "fraude en los actos jurídicos"
aporta soluciones en relación con los actos a título gratuito (art. 967) y a los actos a
título oneroso (art. 968), sin que haya previsto expresamente tratamiento alguno en
relación con los actos celebrados a título de confianza. La ausencia de prescripción
explícita acerca de estos últimos, en nuestra opinión, conduce al intérprete a llenar
el vacío legal teniendo en cuenta las especiales características del contrato de
fideicomiso.
El fiduciario es quien, como adquirente de la
propiedad fiduciaria de los bienes fideicomitidos reviste, ante los acreedores del
fiduciante, la calidad de "tercero" a los fines del ejercicio de la acción de
fraude.
Atento a que la transferencia no se realiza a título
oneroso -único supuesto en el que se exige la "complicidad" del adquirente-,
para que prospere la acción de fraude ante una transferencia fiduciaria no es necesario
acreditar mala fe en cabeza del fiduciario, bastándole al acreedor que se cumplan los
requisitos establecidos por el art. 962 del Cód. Civ., antes mencionado.
Si el fiduciario, en razón del encargo del
fiduciante, hubiere transmitido a otro los derechos que de él hubiese adquirido deberá
estarse a lo normado por el art. 970, que prescribe: "si la persona a favor de la
cual el deudor hubiese otorgado un acto perjudicial a sus acreedores, hubiere transmitido
a otro los derechos que de él hubiese adquirido, la acción de los acreedores sólo será
admisible, cuando la transmisión de los derechos se haya verificado por un título
gratuito. Si fuese por título oneroso, sólo en el caso que el adquirente hubiese sido
cómplice en el fraude".